注册会计师考试经济法备考辅导第三章2
第二节 中外合资经营企业
【解释】合营企业是股权式企业,合营各方共同投资、共同经营,按照各自的“出资比例”共担风险、共负盈亏。
一、合营企业的协议、章程和合同(P90-91)(2009年新增)
1、合营企业协议与合营企业合同有抵触时,以合营企业合同为准。
2、经合营各方同意,可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。
3、合营企业的“协议、合同和章程”经审批机关批准后生效,“协议、合同和章程”的重大变更,须经审批机关批准。
4、合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决,均应当适用中国的法律。
【相关链接】中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,必须适用中华人民共和国法律。
【例题?单选题】根据外商投资企业法律制度的规定,下列有关中外合资经营企业的协议、合同和章程的表述中,不正确的是( )。
A、经合营各方同意,可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程
B、合营企业协议与合营企业合同有抵触时,以合营企业协议为准
C、合营企业的协议、合同和章程经审批机关批准后生效
D、合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决,均应当适用中国的法律
【答案】B
【解析】合营企业协议与合营企业合同有抵触时,以合营企业合同为准。
二、注册资本(P91-92)
1、注册资本为合营各方认缴的出资额之和,而非实收资本。
2、外国合营者的投资比例一般不得低于25%。
3、增加注册资本的程序
(1)合营各方协商一致;
(2)由董事会会议以特别决议方式通过;
(3)报原审批机关核准;
(4)修改合营企业章程,办理注册资本的变更登记手续。
【解释】减少注册资本须经审批机关“批准”,增加注册资本须报审批机关“核准”。
4、投资总额与注册资本的关系(2002年单选题、2003年单选题、2004年综合题)
(1)合营企业的投资总额在300万美元以下(含300万美元)的,其注册资本至少应占投资总额的7/10。
(2)合营企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元(含1000万美元)的,其注册资本至少应占投资总额的1/2;其中投资总额在420万美元以下的,注册资本不得低于210万美元。
(3)合营企业的投资总额在1000万美元以上至3000万美元(含3000万美元)的,其注册资本至少应占投资总额2/5;其中投资总额在1250万美元以下的,注册资本不得低于500万美元。
(4)合营企业的投资总额在3000万美元以上的,其注册资本至少应占投资总额的1/3;其中投资总额在3600万美元以下的,注册资本不得低于1200万美元。
【解释】(1)三个特殊区位,如投资总额在300-420万美元之间的,不再遵循50%的规定,无论其投资总额是310万美元还是410万美元,其注册资本均不得低于210万美元;(2)投资总额正好处于分界点时,如投资总额为3000万美元时,其注册资本不得低于1200万美元。
【例题1?单选题】某中外合资经营企业的投资总额为1200万美元,根据中外合资经营企业法律制度的规定,该中外合资经营企业的注册资本不得低于( )万美元。(2002年)
A、500 B、480 C、450 D、400
【答案】A
【例题2?单选题】国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙,其中甲出资60%,乙出资40%;投资总额为400万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定,下列有关甲乙出资额的表述中,正确的是( )。(2003年)
A、甲至少应出资240万美元,乙至少应出资160万美元
B、甲至少应出资126万美元,乙至少应出资84万美元
C、甲至少应出资120万美元,乙至少应出资80万美元
D、甲至少应出资168万美元,乙至少应出资112万美元
【答案】B
【解析】投资总额在300-420万美元之间的,注册资本不得低于210万美元。因此,甲至少应出资:210×60%=126万美元。
【例题3?多选题】根据外商投资企业法律制度的规定,下列各项中,注册资本与投资总额符合规定的有( )。(2005年)
A、注册资本150万美元,投资总额200万美元
B、注册资本300万美元,投资总额620万美元
C、注册资本700万美元,投资总额1500万美元
D、注册资本1500万美元,投资总额3900万美元
【答案】ACD
【解析】选项B:投资总额在420-1000万美元之间的,注册资本不得低于投资总额的50%。
【例题4?单选题】某中外合资经营企业的投资总额为1800万美元。在其注册资本中,中方认缴的出资额为500万美元。根据外商投资企业法律制度的规定,下列关于外方认缴出资最低限额的表述中,正确的是( )。
A、外方至少应出资760万美元
B、外方至少应出资400万美元
C、外方至少应出资220万美元
D、外方至少应出资100万美元
【答案】C
【解析】投资总额在1250-3000万美元之间的,注册资本不得低于投资总额的40%。在本题中,投资总额为1800万美元,注册资本不得低于720万美元。
【例题5?多选题】下列有关合营企业注册资本的表述中,符合中外合资经营企业法律制度规定的有( )。
A、合营企业在合营期限内,未经批准不得减少其注册资本
B、合营企业增加注册资本经董事会通过即可
C、合营企业的注册资本中,外国合营者的出资比例一般不得低于25%
D、合营企业的投资总额在420万美元以下的,注册资本不得低于210万美元
【答案】AC
【解析】(1)选项B:合营企业增加注册资本,应当经合营各方协商一致,并由董事会会议通过,报经原审批机关核准,由董事会通过即可显然错误;(2)选项D:合营企业的投资总额在300万美元以下(含300万美元)的,注册资本不低于投资总额的7/10即可,不受210万美元的限制;投资总额在300-420万美元之间的,无论是310万美元还是410万美元,注册资本均不得低于210万美元。
三、组织机构(P92)
1、组织形式
(1)所有的中外合资经营企业的组织形式均为有限责任公司。
(2)取得法人资格的中外合作经营企业,其组织形式均为有限责任公司;但未取得法人资格的,双方的关系为合伙关系。
(3)外资企业的组织形式一般为有限责任公司,经批准也可以为其他责任形式。
【例题? 单选题】下列各项中,其组织形式只能为有限责任公司的外商投资企业是( )。
A、中外合资经营企业
B、中外合作经营企业
C、外资企业
D、外国企业在中国境内的分支机构
【答案】A
2、组织机构
合营企业不设股东会,董事会是最高权力机构。
3、董事会的特别决议
合营企业的下列事项,必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议:
(1)合营企业章程的修改;
(2)合营企业的中止、解散;
(3)合营企业注册资本的增加、减少;
(4)合营企业的合并、分立。
4、董事会的职权
(1)审议企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业。
(2)总经理、副总经理等高级管理人员的聘任及其职权和待遇。
(3)修改企业章程等特别决议。
(4)对出资的对外转让作出决议。
【相关链接】根据《公司法》的规定,高级管理人员(经理、副经理和财务负责人)由董事会聘任。
【例题?多选题】根据外商投资企业法律制度的规定,下列各项中,属于合营企业董事会职权的有( )。
A、决定是否同意合营一方将其部分出资额转让给第三者
B、决定是否解聘合营企业总经理
C、决定合营企业发展规划
D、决定合营企业的分立方案
【答案】ABCD
【解析】(1)选项A:合营企业出资额的转让须经董事会会议通过后,报原审批机关批准;(2)选项BC:合营企业董事会是最高权力机构,讨论决定合营企业的一切重大问题:企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业,以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等;(3)选项D:属于董事会的特别决议,肯定属于董事会的职权。
5、董事会的会议制度
(1)董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生,一方担任董事长的,另一方担任副董事长。
(2)董事长是合营企业的法定代表人。
(3)董事任期为4年,可以连任。
(4)董事会会议每年召开1次。
(5)董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行。
(6)董事不能出席的,可以出具委托书委托他人代表其出席和表决。
表3-2 股份有限公司、合营企业和合作企业董事会的比较
项目 | 股份有限公司 | 合营企业 | 合作企业 |
董事会性质 | 股东大会是最高权力机构,董事会是其执行机构 | 最高权力机构 | |
董事会人数 | 5-19人 | 不得少于3人 | |
董事长 | 由全体董事的过半数选举产生 | 由合营各方协商确定或者由董事会选举产生,一方担任董事长的,另一方担任副董事长 | 由合作企业章程规定,一方担任董事长的,另一方担任副董事长 |
会议频率 | 每年至少召开2次 | 每年至少召开1次 | |
董事任期 | 不超过3年 | 4年 | 不超过3年 |
会议召开条件 | 过半数的董事出席 | 2/3以上的董事出席 | |
董事会的决议 | 全体董事的过半数通过 | 特别决议由出席会议的董事一致通过 |
【例题?多选题】根据外商投资企业法律制度的规定,下列有关合营企业董事长产生方式的表述中,正确的有( )。
A、合营企业的董事长既可以由中方担任,也可以由外方担任
B、合营企业的董事长必须由出资最多的一方担任
C、合营企业的董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生
D、合营企业的董事长由一方担任的,副董事长必须由他方担任
【答案】ACD
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